La fiducie révocable vivante en Floride

Section 01Ce qu'est une fiducie révocable vivante

Une fiducie révocable vivante est un arrangement juridique créé du vivant du constituant, en vertu du Florida Trust Code, pour détenir et transmettre ses biens. La structure est délibérément autonome : le constituant crée la fiducie, y transfère des biens, agit comme fiduciaire qui gère ces biens, et est le bénéficiaire principal qui en jouit de son vivant. Rien ne change au contrôle quotidien : le constituant utilise et dirige les biens exactement comme avant.

Ce que la fiducie ajoute, c'est un plan intégré pour le décès. Le constituant nomme un fiduciaire successeur et les bénéficiaires qui prennent ensuite. Au décès du constituant, le fiduciaire successeur entre en fonction et distribue les biens de la fiducie directement à ces bénéficiaires, sans procédure judiciaire. Parce que les biens appartiennent à la fiducie plutôt qu'à la personne décédée, ils ne font pas partie de la masse successorale soumise à l'homologation, et l'homologation accessoire floridienne que les héritiers d'un propriétaire canadien affronteraient autrement est évitée pour tout ce que la fiducie détient. Contrairement à un acte, qui transfère un seul bien, une fiducie financée peut porter plusieurs biens à la fois : plusieurs propriétés, comptes et placements répartis sur plus d'un État.

Section 02L'exigence de financement

L'échec le plus fréquent d'une fiducie révocable vivante n'a rien à voir avec le document et tout à voir avec ce qui le suit. Signer la fiducie ne transfère aucun bien en son sein. Chaque bien doit être ré-immatriculé au nom de la fiducie, une étape appelée financement : l'acte d'une propriété est modifié pour mettre la fiducie sur le titre, les comptes sont ré-enregistrés au nom de la fiducie, et ainsi de suite pour chaque actif que le plan est censé couvrir.

Un bien qui n'est jamais financé reste au nom propre du constituant, et au décès il passe par l'homologation exactement comme si aucune fiducie n'existait. Un Canadien qui signe une fiducie mais laisse le condo floridien au titre de son nom personnel a acheté un document qui ne fait rien pour ce condo. Le financement n'est pas une formalité optionnelle, c'est l'étape qui fait fonctionner la fiducie, et il doit être complété puis maintenu à mesure que de nouveaux biens sont acquis.

Section 03La protection en cas d'incapacité

Une fiducie révocable vivante fait une chose que les actes d'évitement de l'homologation ne font pas : elle planifie l'incapacité autant que le décès. Si le constituant devient incapable de gérer ses affaires, le fiduciaire successeur nommé dans la fiducie peut entrer en fonction et gérer les biens de la fiducie sans délai, selon les modalités fixées par le constituant. Il n'est pas nécessaire de demander à un tribunal floridien de nommer un tuteur sur les biens de la personne, un processus lent, public et coûteux.

Pour un Canadien qui passe une partie de l'année en Floride et y détient des biens, cela compte. Sans fiducie ni procuration distincte valide et reconnue en Floride, une incapacité pourrait laisser les biens floridiens gelés jusqu'à ce qu'une tutelle soit organisée de l'autre côté de la frontière. La fiducie garde la gestion sans heurt. Cette fonction d'incapacité, plus que l'évitement de l'homologation, est souvent la raison la plus forte pour laquelle une fiducie est recommandée, et c'est une fonction qu'un Lady Bird deed n'offre pas.

Section 04Aucune protection contre les créanciers, aucun abri contre l'impôt successoral

Le mot révocable a un coût. Parce que le constituant peut reprendre les biens en tout temps, la loi traite ces biens comme appartenant encore au constituant à deux fins importantes. La première, ce sont les créanciers : une fiducie révocable vivante ne met pas les biens à l'abri des créanciers du constituant de son vivant, puisque tout ce que le constituant peut reprendre, un créancier peut l'atteindre. Les personnes qui veulent une protection contre les créanciers ont besoin d'une structure différente et irrévocable, avec ses propres compromis.

La seconde, c'est l'impôt successoral américain, et c'est le point qu'un Canadien ne doit pas manquer. Éviter l'homologation concerne la façon dont le titre passe ; l'impôt successoral américain concerne ce que le défunt est réputé posséder. Pour l'impôt successoral américain, l'IRS regarde à travers une fiducie révocable vivante et traite les biens comme ceux du constituant. Un bien floridien détenu dans la fiducie reste un bien de situs américain et compte toujours dans la succession de source américaine d'un non-résident. La fiducie n'y change rien. Que de l'impôt soit dû ou non dépend du seuil de 60 000 USD et du crédit du traité Canada-États-Unis, exposés dans notre guide de l'impôt successoral américain pour non-résidents. La leçon est la leçon habituelle : éviter l'homologation et éviter l'impôt successoral sont deux travaux différents.

Section 05Le piège fiscal transfrontalier canadien

C'est le cœur de la question pour un Canadien, et la raison pour laquelle un outil banal pour un Floridien devient un fardeau de l'autre côté de la frontière. Tout ce qui précède décrit ce que la fiducie fait. Cette section décrit pourquoi, pour un Canadien, elle ne devrait habituellement pas être utilisée du tout.

Deux pays, deux traitements opposés. Pour l'impôt sur le revenu américain, une fiducie révocable vivante est une entité transparente (disregarded entity), souvent appelée fiducie de constituant (grantor trust). Les États-Unis regardent droit à travers elle : il n'y a aucun événement imposable quand les biens y entrent, aucun quand la fiducie est révoquée, et le constituant déclare simplement le revenu comme le sien. Le Canada fait l'inverse. En vertu de la Loi de l'impôt sur le revenu, une fiducie est un contribuable séparé, une personne distincte avec ses propres obligations de déclaration et son propre impôt. La structure invisible dans un pays est un contribuable à part entière dans l'autre, et ce décalage est la source de tous les problèmes qui suivent.

La disposition réputée des 21 ans. Une fiducie résidente du Canada est réputée, en vertu de l'article 104(4) de la Loi de l'impôt sur le revenu, disposer de ses immobilisations à la juste valeur marchande tous les 21 ans, qu'un bien soit réellement vendu ou non. Les gains accumulés sont imposés à cet anniversaire comme si les biens avaient été vendus puis rachetés. Un bien floridien qui prend tranquillement de la valeur à l'intérieur de la fiducie peut donc générer une facture canadienne de gains en capital sans vente, sans liquidités et sans avertissement, sur une horloge dont le constituant peut même ignorer le tic-tac.

Quand la fiducie est réputée résidente du Canada. La résidence d'une fiducie aux fins fiscales canadiennes suit le lieu où sa gestion et son contrôle centraux se situent réellement. Si le constituant est le fiduciaire et est, ou devient, résident du Canada, la fiducie peut elle-même être réputée résidente du Canada. À partir de ce moment, elle doit l'impôt canadien sur son revenu mondial et doit déclarer à l'Agence du revenu du Canada, tandis que les États-Unis attendent toujours leur propre déclaration, de sorte que la même fiducie produit désormais des deux côtés de la frontière. Un Canadien qui constitue une fiducie floridienne alors qu'il est encore aux États-Unis, puis rentre au pays, peut entraîner la fiducie dans la résidence canadienne sans s'en rendre compte.

L'attribution au constituant. Le paragraphe 75(2) de la Loi de l'impôt sur le revenu ajoute une couche supplémentaire. Lorsqu'un bien est détenu par une fiducie à des conditions qui lui permettent de revenir à la personne qui l'a versé, ou de passer à des personnes qu'elle choisit, le revenu et les gains en capital de ce bien sont attribués au cédant et imposés entre ses mains de son vivant. Une fiducie révocable vivante est, par nature, exactement un tel arrangement, de sorte que son revenu est généralement imposé personnellement au constituant selon les règles canadiennes, supprimant même le report qu'un contribuable séparé pourrait autrement offrir.

Le risque de double imposition. Le problème le plus profond est que les deux systèmes ne s'alignent pas, de sorte que les impôts ne se compensent pas proprement. Au décès, le Canada répute une disposition des immobilisations et impose le gain accumulé ; les États-Unis imposent l'impôt successoral sur la valeur des biens de situs américain. Ce sont des impôts différents, sur des assiettes différentes, perçus par des pays différents, et les crédits pour impôt étranger censés prévenir la double imposition ne s'alignent souvent pas pleinement entre eux. L'impôt successoral américain payé n'est pas nécessairement créditable contre l'impôt canadien sur les gains en capital. Le résultat peut être un impôt dans les deux pays sur le même bien, précisément le dénouement que la planification transfrontalière vise à éviter.

Section 06Quand une fiducie garde un sens pour un Canadien

Rien de ce qui précède ne signifie qu'une fiducie révocable vivante n'est jamais la bonne réponse pour un Canadien. Cela signifie que la décision doit être prise en toute connaissance de cause, en regard du coût fiscal. Il y a des situations où la souplesse de la fiducie mérite vraiment son prix : une succession avec plusieurs biens dans plus d'un État américain, des distributions à étaler dans le temps, des bénéficiaires mineurs ou incapables de gérer une somme forfaitaire, une famille recomposée où le plan doit protéger les enfants d'une union antérieure, ou un souci sérieux d'incapacité où une gestion sans heurt compte plus que l'efficience fiscale.

Dans ces cas, la réponse n'est pas de recourir à la fiducie par défaut, mais de faire appel à un spécialiste en fiscalité transfrontalière, un conseiller qualifié à la fois en fiscalité américaine et canadienne, qui peut soupeser l'exposition aux 21 ans, l'attribution et le risque de double imposition en regard de l'avantage de planification, et structurer en conséquence là où c'est possible. Le but de ce guide n'est pas que les fiducies soient interdites, mais que, pour un Canadien, elles soient un outil avancé avec une lourde traîne fiscale, et non le premier choix de routine qu'elles sont pour un résident de la Floride.

Section 07Fiducie, Lady Bird deed et homologation comparées

Les trois façons de gérer un bien floridien au décès diffèrent par ce qu'elles couvrent, ce qu'elles coûtent, si elles gèrent l'incapacité, et, de façon décisive pour un Canadien, par l'ampleur de la friction fiscale transfrontalière qu'elles créent.

En lisant la ligne de la fiscalité transfrontalière, le choix devient clair pour la plupart des Canadiens. Le Lady Bird deed, couvert dans notre guide du Lady Bird deed, livre le même évitement de l'homologation pour un seul bien à une fraction du coût et sans l'exposition fiscale de la fiducie. La fiducie ne l'emporte que là où son ampleur et sa gestion de l'incapacité sont réellement nécessaires, et même là, la traîne fiscale doit être gérée. Un couple marié a une option de plus avec la tenance par l'entièreté, et les copropriétaires avec la tenance conjointe avec droit de survie.

Section 08Exemple chiffré

Prenons une snowbird canadienne qui possède un condo floridien d'une valeur d'environ 300 000 USD et qui, sur conseil floridien, signe une fiducie révocable vivante et y finance le condo. Le chiffre est une illustration, et non un calcul pour un cas précis. Durant les années qu'elle passe surtout en Floride, le plan paraît net : elle contrôle le condo comme fiduciaire, et au décès le fiduciaire successeur le transmettrait à ses enfants sans homologation accessoire.

Puis sa situation change et elle revient vivre au Canada à temps plein, en demeurant fiduciaire. Parce que la gestion et le contrôle centraux de la fiducie se trouvent désormais au Canada, la fiducie peut être réputée résidente du Canada. À partir de là, elle est exposée à la disposition réputée des 21 ans sur le gain accumulé du condo, son revenu lui est attribué en vertu de l'article 75(2), et elle fait face à une déclaration à la fois à l'ARC et à l'IRS. À son décès, le Canada réputera une disposition du condo et imposera le gain, tandis que les États-Unis établiront l'impôt successoral sur le même bien de situs américain, sans garantie que les deux se compensent. La fiducie a bien évité l'homologation, mais elle a importé un problème fiscal transfrontalier qu'un simple Lady Bird deed sur le condo aurait évité entièrement. Le chiffre en dollars ici est une illustration ; le mécanisme est l'essentiel.

Section 09Erreurs courantes

Signer la fiducie sans jamais la financer. Une fiducie non financée n'évite aucune homologation. Chaque bien doit être ré-immatriculé au nom de la fiducie, et les nouveaux biens y être ajoutés à mesure de leur acquisition. Une fiducie dont le condo est encore au nom personnel du propriétaire ne fait rien pour ce condo.

Un Canadien qui utilise une fiducie révocable américaine sans conseil transfrontalier. C'est l'erreur centrale dont parle ce guide. La règle des 21 ans, les règles d'attribution, le risque de résidence canadienne réputée et l'exposition à la double imposition peuvent tous s'appliquer, et aucun n'est visible du côté floridien.

Croire que la fiducie protège contre les créanciers. Une fiducie révocable ne le fait pas. Parce que le constituant peut reprendre les biens, ses créanciers peuvent les atteindre de son vivant.

Croire que la fiducie évite l'impôt successoral américain. Elle ne le fait pas. L'IRS regarde à travers la fiducie, et le bien floridien reste un bien de situs américain dans la succession du non-résident.

Section 10Aide-mémoire

• Avant toute chose, demandez-vous si un Lady Bird deed atteindrait l'objectif plus simplement et à moindre coût.
• Si vous êtes résident du Canada, ne constituez pas de fiducie révocable vivante américaine sans un spécialiste en fiscalité transfrontalière.
• Comprenez la disposition réputée des 21 ans, les règles d'attribution, et le risque que la fiducie soit réputée résidente du Canada.
• Si vous détenez déjà une fiducie américaine et déménagez au Canada, faites-vous conseiller sur son effondrement avant de devenir résident.
• Si vous utilisez une fiducie, financez-la : ré-immatriculez chaque bien au nom de la fiducie et gardez-la financée.
• Tenez compte de l'impôt successoral américain séparément : la fiducie n'abrite pas le bien de cet impôt.
• Faites appel à un conseiller qualifié à la fois en fiscalité américaine et canadienne, et non à un professionnel limité à la Floride ou au Canada.

Section 11FAQ

Une fiducie révocable vivante évite-t-elle l'homologation floridienne ? Oui, pour tout bien financé en son sein. Les biens laissés au nom personnel du constituant passent tout de même par l'homologation, donc le financement est essentiel. La procédure que la fiducie évite est expliquée dans notre guide de l'homologation accessoire floridienne.

Pourquoi est-ce un problème pour les Canadiens en particulier ? Parce que les États-Unis ignorent la fiducie pour l'impôt sur le revenu tandis que le Canada la traite comme un contribuable séparé. Cela amène la disposition réputée des 21 ans, l'attribution au constituant, une possible résidence canadienne pour la fiducie, et un risque de double imposition.

Un Lady Bird deed est-il meilleur pour moi ? Pour un seul bien et un plan simple, habituellement oui. Un Lady Bird deed évite la même homologation à une fraction du coût et sans l'exposition fiscale transfrontalière de la fiducie.

La fiducie évite-t-elle l'impôt successoral américain ? Non. L'IRS regarde à travers elle, et le bien floridien reste de situs américain. Voyez notre guide de l'impôt successoral américain pour non-résidents pour le seuil et le crédit du traité.

Qu'en est-il de ma succession canadienne et de mon testament ? Votre succession canadienne a sa propre homologation et ses propres frais, couverts dans notre guide des frais d'homologation, et la validité de votre testament en Floride est couverte dans notre guide de la validité du testament en Floride (en préparation).